作者：蔣陽兵

破產(chǎn)抵銷權(quán)糾紛，顧名思義就是指債權(quán)人與破產(chǎn)管理人之間因行使破產(chǎn)抵銷權(quán)而引起的糾紛。

破產(chǎn)抵銷權(quán)是破產(chǎn)債權(quán)人享有的特殊權(quán)利，正確行使該權(quán)利可以使債權(quán)人優(yōu)先并全額獲得清償，該權(quán)利的行使同樣地會直接導(dǎo)致破產(chǎn)財產(chǎn)的減少，進(jìn)而會直接影響到其他破產(chǎn)債權(quán)人的合法權(quán)益。因此，如何正確行使破產(chǎn)抵銷權(quán)尤為重要。

一、破產(chǎn)抵銷糾紛的基本概念

破產(chǎn)抵銷權(quán)糾紛，顧名思義就是指債權(quán)人與破產(chǎn)管理人之間因行使破產(chǎn)抵銷權(quán)而引起的糾紛。

破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，不論其債權(quán)是否已屆至清償期，其債權(quán)與所負(fù)債務(wù)種類是否相同，是否存在條件限制，均可向破產(chǎn)管理人主張以其債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條對破產(chǎn)抵銷權(quán)有明確的規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（二）》（下稱“《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）》”）對破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使、生效等規(guī)則又進(jìn)行了進(jìn)一步的明確。

二、破產(chǎn)抵銷權(quán)的特點(diǎn)

雖然破產(chǎn)抵銷權(quán)以民法中的抵銷權(quán)作為權(quán)利基礎(chǔ)，二者均具有抵銷權(quán)的根本性質(zhì)，但二者并非等同，依然存在一定區(qū)別。

（一）行使破產(chǎn)抵銷權(quán)的主體具有特定性

我國民法并沒有對抵銷權(quán)行使的主體進(jìn)行嚴(yán)格限制，即互負(fù)債務(wù)的一方當(dāng)事人均可向另一方當(dāng)事人主張相互抵銷。而破產(chǎn)抵銷權(quán)只能由破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人行使，作為債務(wù)人的破產(chǎn)企業(yè)不能主動向互負(fù)債務(wù)的債權(quán)人提出抵銷主張。除非行使抵銷權(quán)能夠使債務(wù)人的企業(yè)財產(chǎn)受益，否則破產(chǎn)管理人亦不得主動抵銷債務(wù)人與債權(quán)人的互負(fù)債務(wù)。

（二）破產(chǎn)抵銷權(quán)所主張的債務(wù)具有時間特定性

破產(chǎn)抵銷權(quán)主張抵銷的債務(wù)必須在破產(chǎn)申請受理之前成立。當(dāng)債權(quán)人得知其債務(wù)人出現(xiàn)瀕臨破產(chǎn)情形或者已經(jīng)提出破產(chǎn)申請的情況后，多數(shù)債權(quán)人會力圖搶先獲得個別清償。假如我國相關(guān)法律法規(guī)允許破產(chǎn)申請受理后產(chǎn)生的債務(wù)進(jìn)行抵銷，這不僅可能會出現(xiàn)債權(quán)人濫用破產(chǎn)抵銷權(quán)、惡意搶先清償?shù)那闆r，還會直接損害其他破產(chǎn)債權(quán)人的合法權(quán)益。因此，《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條對破產(chǎn)抵銷權(quán)所主張的債務(wù)的成立時間作了嚴(yán)格規(guī)定，必須是在破產(chǎn)申請受理之前成立的債務(wù)方可行使破產(chǎn)抵銷權(quán)。

（三）破產(chǎn)抵銷權(quán)不存在債務(wù)種類、履行期限和條件的限制

抵銷權(quán)作為民法中債務(wù)消滅的原因之一，是指二人互負(fù)同種類且已屆清償期的債務(wù)，對雙方所負(fù)同等金額的債務(wù)實(shí)施抵銷的一種權(quán)利。《合同法》第九十九之規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。”可知，民法上的抵銷權(quán)必須具備兩個要件：一是同種類債務(wù)；二是雙方債務(wù)均已屆清償期。而破產(chǎn)抵銷權(quán)均無以上兩個條件的限制，即無論債務(wù)是否到期，是否種類相同，均可主張互負(fù)債務(wù)的抵銷。這是因?yàn)槠飘a(chǎn)程序是一種概括式清償?shù)膱?zhí)行程序，債權(quán)人向管理人申報的各類債權(quán)均應(yīng)折合成貨幣形式進(jìn)行清償，所以即使存在種類不同的債務(wù)亦可以抵銷。同時又因?yàn)槠飘a(chǎn)程序啟動后，未到期的債權(quán)自動到期，并且《企業(yè)破產(chǎn)法》允許申報附條件和附期限的，那么也就不存在履行期限和條件限制的問題。

三、破產(chǎn)抵銷權(quán)的限制

如前所述，破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使實(shí)際上會突破《企業(yè)破產(chǎn)法》所規(guī)定的“公平清理債權(quán)債務(wù)”的立法宗旨，因此有必要對行使該權(quán)利作出一定限制，以防止濫用破產(chǎn)抵銷權(quán)而損害其他債權(quán)人的合法權(quán)益。故《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定了以下依法不得抵銷的情形：

（一）可進(jìn)行破產(chǎn)抵銷的債務(wù)僅以破產(chǎn)申請受理前成立的為限

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條第一款之規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的，不得抵銷。

即破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人用以抵銷的債務(wù)必須是在破產(chǎn)申請受理前取得的，破產(chǎn)程序進(jìn)行中取得的債務(wù)不得進(jìn)行依法抵銷。由于債權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓，假設(shè)允許該種抵銷情形，債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)人通常會設(shè)法以相對低廉的價格向債務(wù)人企業(yè)的其他債權(quán)人收購債權(quán)，再以行使抵銷權(quán)的方式，消滅其對債務(wù)人企業(yè)的清償義務(wù)。這種做法不僅免除了債務(wù)人對債務(wù)人企業(yè)的負(fù)債，又使債務(wù)人的債權(quán)得到優(yōu)先全額的清償，不可避免會使債務(wù)人企業(yè)的財產(chǎn)減少，導(dǎo)致了其他債權(quán)人無法公平受償?shù)暮蠊`背《企業(yè)破產(chǎn)法》設(shè)置破產(chǎn)抵銷制度的宗旨，故依法規(guī)定不得抵銷。

（二）債權(quán)人惡意負(fù)債不能抵銷

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條第二款之規(guī)定，債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。

由于債權(quán)人在破產(chǎn)清算程序采取按比例清償?shù)姆绞剑渥罱K所能受償?shù)姆蓊~一般比較低。假若《企業(yè)破產(chǎn)法》不對抵銷權(quán)作出一定限制，債權(quán)人明知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者已經(jīng)提出破產(chǎn)申請，依然對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的，則意味著該債權(quán)人的債權(quán)得到了優(yōu)先、全額的清償，勢必會違反《企業(yè)破產(chǎn)法》公平保護(hù)債權(quán)人利益的原則。所以《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定有上述情形的，法律上則推定該債權(quán)人欲行使抵銷權(quán)而惡意對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，以該種方式行主張抵銷的不予支持。又因?yàn)橥ㄟ^法律推定債權(quán)人善意與否，因此《企業(yè)破產(chǎn)法》又規(guī)定了例外情況。即債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請前一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的（比如一年前雙方已訂立合同），可以認(rèn)為債權(quán)人系善意的，則不在此限。

（三）債務(wù)人的債務(wù)人惡意取得的債權(quán)不能抵銷

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條第三款之規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

當(dāng)債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序、管理人接管破產(chǎn)清算企業(yè)后，就會開展對債務(wù)人企業(yè)的對外債權(quán)的全面清理工作，清收回來的財產(chǎn)將用于對所有債權(quán)人的清償。如果允許債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)人在明知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或已提出破產(chǎn)申請的情況下，以所取得的對債務(wù)人的債權(quán)與其所負(fù)債務(wù)進(jìn)行抵銷，則意味著既免除債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)人的償債義務(wù)，又使其債權(quán)得到優(yōu)先清償，從而損害了其他債權(quán)人的公平受償權(quán)。法律必然推定該情形下債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)人出于惡意行使破產(chǎn)抵銷權(quán)，因此被列在法律禁止的范圍內(nèi)。同時，也有例外情況，即如果債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請時一年所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的，可以認(rèn)為債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)人無惡意，則不在法律禁止之列。

此外，債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)人明知債務(wù)人存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)而對債務(wù)人取得債權(quán)的，如果該債權(quán)是通過惡意串通、顯失公平等無效或可撤銷方式取得的，不僅不能適用破產(chǎn)抵銷制度以外，該債權(quán)還可適用民法中有關(guān)無效或可撤銷的規(guī)定，從而使該債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)人喪失破產(chǎn)債權(quán)的地位。

（四）其他不得抵銷的情形

1.抵銷無效的情形

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）》第四十四條之規(guī)定，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、并且資不抵債或者明顯缺乏清償能力情形的，若債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理前六個月內(nèi)與個別債權(quán)人以抵銷方式對個別債權(quán)人清償，其抵銷的債權(quán)債務(wù)屬于《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條第（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的情形之一，該抵銷無效。  

2.別除權(quán)人行使抵銷權(quán)的限制

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）》第四十五條之規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定不得抵銷情形的債權(quán)人，主張以其對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，與債務(wù)人對其不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷。債務(wù)人管理人以抵銷存在企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的情形提出異議的。人民法院不予支持。但是，用以抵銷的債權(quán)大于債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)財產(chǎn)價值的除外。這意味著該債權(quán)人以對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)進(jìn)行抵銷，因未損害其他債權(quán)人的利益，不受禁止規(guī)定的限制。但超出優(yōu)先受償權(quán)財產(chǎn)的部分不得抵銷，債權(quán)人只能以普通債權(quán)向債務(wù)人企業(yè)的管理人申報清償。

3.債務(wù)人股東的特定債務(wù)禁止抵銷

債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)，或債務(wù)人股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)，該股東不得以其對債務(wù)人企業(yè)的債權(quán)向管理人主張抵銷前述兩類負(fù)債。《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）》第四十六條對此表示了肯定。

四、破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使

行使破產(chǎn)抵銷權(quán)的主體只能是破產(chǎn)債權(quán)人，管理人不得主動抵銷債務(wù)人與債權(quán)人的互負(fù)債務(wù)，但抵銷使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。如前文所述，債權(quán)人可能出于惡意濫用破產(chǎn)抵銷權(quán)，因此行使該權(quán)利必須有嚴(yán)格的程序。

債權(quán)人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條的規(guī)定行使抵銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)向管理人提出抵銷主張。

第一，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定之前向管理人主張抵銷權(quán)。在破產(chǎn)清算程序中，“破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定之前”是指破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案提交債權(quán)人會議表決之前；在重整與和解程序中，是指和解協(xié)議草案、重整計劃草案提交債權(quán)人會議表決之前。（見最高人民法院《關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）理解與適用》）

第二，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院作出的受理破產(chǎn)案件《公告》載明的申報期限前向破產(chǎn)管理人提出債權(quán)申報，可同時遞交抵銷債務(wù)的書面申請，并提交相關(guān)證據(jù)。管理人對債權(quán)人提交的申請和證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)進(jìn)行全面審查。

第三，管理人審查確認(rèn)債權(quán)人申報的債權(quán)，不僅需要管理人的認(rèn)可，還需要得到債權(quán)人會議的確認(rèn)。若得到前述兩者的認(rèn)可后，該抵銷自管理人收到債權(quán)的主張債務(wù)抵銷的通知之日起生效。若破產(chǎn)管理人不認(rèn)可該債權(quán)抵銷的，債權(quán)人可通過提起確認(rèn)之訴解決該問題。此外，若管理人對債權(quán)人主張的抵銷權(quán)不予認(rèn)可的，應(yīng)當(dāng)在約定異議的期限內(nèi)或自收到債權(quán)人主張抵銷的通知之日起三個月內(nèi)向人民法院提起債權(quán)人抵銷行為無效的訴訟。

五、破產(chǎn)抵銷權(quán)的生效

《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）》第四十二條列舉了破產(chǎn)抵銷權(quán)生效的兩種情況。一是管理人收到債權(quán)人提出的主張債務(wù)抵銷的通知后，經(jīng)審查無異議的，抵銷自管理人收到通知之日起生效。二是管理人對抵銷主張有異議的，應(yīng)當(dāng)在約定的異議期限內(nèi)或者自收到主張債務(wù)抵銷的通知之日起三個月內(nèi)向人民法院提起訴訟。無正當(dāng)理由逾期提起的，人民法院不予支持。人民法院判決駁回管理人提起的抵銷無效訴訟請求的，該抵銷自管理人收到主張債務(wù)抵銷的通知之日起生效。

由該法條可知，破產(chǎn)抵銷權(quán)直接關(guān)系到其他債權(quán)人的合法權(quán)益與債務(wù)人財產(chǎn)的處分，管理人應(yīng)當(dāng)在收到債權(quán)人主張債務(wù)抵銷的通知后進(jìn)行全面審查：審查債權(quán)人主張抵銷的債權(quán)是否是破產(chǎn)債權(quán)、該債權(quán)成立的時間、是否有法定禁止抵銷的情形等等。

典型案例：海南中度旅游產(chǎn)業(yè)開發(fā)有限公司與三亞龍泉谷高爾夫文化公園有限公司破產(chǎn)抵銷權(quán)糾紛

裁判要點(diǎn)：

債務(wù)人處于破產(chǎn)清算階段，因債務(wù)清償比例未最終確定、債權(quán)亦無法確定，此時不應(yīng)當(dāng)支持債權(quán)人主張債權(quán)債務(wù)抵銷。

基本案情：

一審法院認(rèn)為，該案的爭議焦點(diǎn)為：中度旅游公司主張34802656.8元的債權(quán)債務(wù)抵銷行為是否有效。根據(jù)查明的事實(shí)，中度旅游公司重整案中，重整計劃草案確定普通債權(quán)的清償率為30%，龍泉谷公司經(jīng)確認(rèn)的債權(quán)數(shù)額115723995.09元中只有30%能得到清償，即龍泉谷公司應(yīng)得的清償額為34717198.53元。現(xiàn)龍泉谷公司破產(chǎn)清算案中，中度旅游公司申報的債權(quán)及要求抵銷的數(shù)額34802656.8元。因龍泉谷公司得到的清償額34717198.53元系經(jīng)過中度旅游公司重整程序中確定的30%的清償率折算后的金額，而中度旅游公司主張抵銷的34802656.8元系在龍泉谷公司破產(chǎn)清算程序中清償率尚未確定的情況下即進(jìn)行抵銷，并不符合公平原則。如在龍泉谷公司破產(chǎn)清算程序的清償率確定之前進(jìn)行抵銷，將極大減少龍泉谷公司的破產(chǎn)財產(chǎn)，也損害龍泉谷公司其他債權(quán)人的利益。故中度旅游公司主張34802656.80元的債權(quán)債務(wù)抵銷行為無效。  

另，該案審理過程中，中度旅游公司稱其已就其對龍泉谷公司是否享有合法債權(quán)的問題另案向一審法院提起訴訟，該案應(yīng)以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)，中度旅游公司以此為由向一審法院申請中止審理該案。但該案審理的是中度旅游公司行使抵銷權(quán)的行為是否有效的問題，中度旅游公司對龍泉谷公司是否享有債權(quán)及債權(quán)數(shù)額多少，并不影響該案的審理結(jié)果。故對于中度旅游公司中止審理該案的申請，一審法院不予準(zhǔn)許。中度旅游公司亦申請追加上海商聯(lián)公司作為第三人參加該案訴訟，因該案處理結(jié)果與上海商聯(lián)公司并無法律上的利害關(guān)系，故對該項(xiàng)申請一審法院不予準(zhǔn)許。 

綜上所述，龍泉谷公司的訴訟請求成立。依照《中華人民共和國民法總則》第六條、最高人民法院《關(guān)于適用  若干問題的規(guī)定（二）》第四十二條的規(guī)定，判決：確認(rèn)中度旅游公司向龍泉谷公司管理人主張34802656.80元的債權(quán)債務(wù)抵銷行為無效。案件受理費(fèi)100元，由中度旅游公司承擔(dān)。  

二審期間，中度旅游公司提交了兩份證據(jù)：1.（2018）瓊02民初284號《案件受理通知書》；2.《舉證通知書》、《參加訴訟通知書》、《合議庭組成人員通知書》，擬證明中度旅游公司已經(jīng)就債權(quán)向龍泉谷公司管理人進(jìn)行破產(chǎn)債權(quán)申報，并在管理人不予確認(rèn)的情形下，依法提起了普通破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)訴訟；三亞中院已經(jīng)立案受理且進(jìn)行了開庭審理；該案審理應(yīng)依據(jù)上述案件審理結(jié)果為前提，該案依法應(yīng)中止審理。龍泉谷公司對中度旅游公司提交的兩組證據(jù)材料的三性都沒有異議，但是對證明內(nèi)容有異議。龍泉谷公司認(rèn)為中度旅游公司已就該案向三亞中院申請撤訴，法院已經(jīng)裁定準(zhǔn)許中度旅游公司撤訴。  

龍泉谷公司二審提交了一份證據(jù)：三亞中院（2018）瓊02民初284號民事裁定書，擬證明中度旅游公司已就債權(quán)確認(rèn)之訴向三亞中院申請撤訴，法院亦已裁定準(zhǔn)許其撤訴。中度旅游公司對龍泉谷公司所享有的債權(quán)沒有得到生效的法律文書所確認(rèn)，該案最基礎(chǔ)的法律關(guān)系不存在，無法行使抵銷權(quán)。中度旅游公司對該證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性沒有異議，但只是部分認(rèn)可證明內(nèi)容。中度旅游公司認(rèn)為該裁定書僅僅是準(zhǔn)許其撤回起訴的裁定，并不是確認(rèn)中度旅游公司是否享有債權(quán)的最終法律文書，故不能證明中度旅游公司的債權(quán)不存在或者不真實(shí)。

裁判結(jié)果：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)100元，由海南中度旅游產(chǎn)業(yè)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。

裁判理由：

二審法院經(jīng)審查認(rèn)為：由于雙方當(dāng)事人均對對方所提供證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性沒有異議，且雙方當(dāng)事人所提交的三份證據(jù)能夠證明中度旅游公司提起債權(quán)確認(rèn)之訴的事實(shí)，故對該三份證據(jù)予以采信。  

二審查明的事實(shí)與一審判決認(rèn)定的事實(shí)一致，二審法院予以確認(rèn)。二審法院另查明，2018年11月23日，中度旅游公司向三亞中院提起債權(quán)確認(rèn)之訴，請求確認(rèn)中度旅游公司對龍泉谷公司享有34802656.8元的債權(quán)。2019年5月27日，中度旅游公司向三亞中院提出撤訴申請，三亞中院于2019年6月17日作出（2018）瓊02民初284號民事裁定書，裁定準(zhǔn)許中度旅游公司撤訴。  

二審法院認(rèn)為，該案的爭議焦點(diǎn)為中度旅游公司向龍泉谷公司主張34802656.80元的債權(quán)債務(wù)抵銷行為是否有效。

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（二）》第四十一條規(guī)定，債權(quán)人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第四十條的規(guī)定行使抵銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)向管理人提出抵銷主張。管理人不得主動抵銷債務(wù)人與債權(quán)人的互負(fù)債務(wù)，但抵銷使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。依據(jù)上述法律規(guī)定，中度旅游公司向龍泉谷公司主張34802656.80元的債權(quán)債務(wù)抵銷的前提是其對龍泉谷公司享有34802656.80元的債權(quán)，對此，中度旅游公司在一審法院審理過程中已另案向三亞中院起訴請求確認(rèn)其對龍泉谷公司享有34802656.8元的債權(quán)，該案已以撤訴的方式結(jié)案，該債權(quán)最終沒有經(jīng)過法院判決確認(rèn)，因此，中度旅游公司是否對龍泉谷公司享有債權(quán)尚無法確定。而龍泉谷公司目前處于破產(chǎn)清算階段，債務(wù)清償比例也沒有最終確定，一審判決據(jù)此認(rèn)定中度旅游公司主張34802656.80元的債權(quán)債務(wù)抵銷行為無效，有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予維持。中度旅游公司關(guān)于其向龍泉谷公司主張的34802656.8元債權(quán)債務(wù)抵銷行為有效的上訴主張，于法無據(jù)，二審法院不予支持。

由于中度旅游公司是否對龍泉谷公司享有合法債權(quán)及債權(quán)具體金額不屬于本案審理的范圍，因此，與該債權(quán)存在密切關(guān)系的上海商聯(lián)公司是否參加本案訴訟，不影響本案的審理結(jié)果。一審法院認(rèn)定第三人上海商聯(lián)公司與本案沒有法律上利害關(guān)系，不同意中度旅游公司提出的追加上海商聯(lián)公司作為第三人參加訴訟的申請并無不當(dāng)。中度旅游公司關(guān)于一審法院對其證明債權(quán)存在的證據(jù)不予審查，不同意其追加第三人的申請導(dǎo)致程序違法的上訴理由不能成立，二審法院不予支持。 

綜上所述，中度旅游公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。

——選自Alpha案例

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